La función administrativa discrecional y la consulta indígena

Autores/as

  • Sergio Fuenzalida Bascuñán Universidad Central.

Palabras clave:

Acto, Administrativo, Discrecionalidad, Consulta, Indígena

Resumen

El derecho de consulta indígena, consagrado en el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo, dispone que los gobiernos deben consultar a los pueblos indígenas cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente. En relación a los actos administrativos susceptibles de afectar a los pueblos indígenas estos pueden ser de carácter reglado o discrecional. El artículo 7° del Reglamento que regula en Chile el derecho de consulta limita su aplicación a los actos discrecionales. Desde una lectura amplia del orden jurídico administrativo y constitucional no resulta legítima esta restricción de la consulta indígena. La consulta garantiza un mecanismo reforzado de participación democrática en favor de los pueblos indígenas con el objeto de superar condiciones históricas de sometimiento. El carácter reglado de un acto administrativo no debe servir de excusa para el incumplimiento del deber estatal de consulta.

Biografía del autor/a

Sergio Fuenzalida Bascuñán, Universidad Central.

Profesor de Derechos Humanos.

Citas

Anaya, James (2005) Los pueblos indígenas en el derecho internacional, Madrid: Trotta.

Anaya, James (2009) Promoción y protección de todos los derechos humanos, civiles, políticos, económicos, sociales y culturales, incluido el derecho al desarrollo. Consejo de Derechos Humanos, ONU. A/HRC/12/34 15 de julio de 2009. Disponible en: http://www.politicaspublicas.net/docs/2009_07_anaya_inf_cdh.pdf

Anaya, James (2009) Principios Internacionales Aplicables a la Consulta en Relación con la Reforma Constitucional en Materia de Derechos de los Pueblos Indígenas en Chile. Centro de políticas Públicas y Derechos Indígenas. Disponible en: http://www.politicaspublicas.net/docs/Relator_especial_InformeConsultaChile24Abril2009.pdf

Alexy, Robert (2002) Teoría de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.

Balbín, Carlos (2013) Manual de Derecho Administrativo. Buenos Aires: Editorial La Ley.

Benente, Mauro (2012) "El Platonismo en la democracia deliberativa de Carlos Nino". Isonomía: Revista de Teoría y Filosofía Política. Disponible en: http://www.scielo.org.mx/scielo.php?pid=S1405-02182012000100004&script=sci_arttext, pp. 117-145.

Bermúdez Soto, Jorge (2011) Derecho Administrativo General. Santiago: AbeledoPerrot-LegalPublishing Chile.

Bernal, Carlos (2007) El principio de proporcionalidad y los derechos fundamentales. 3a Edición. Madrid: Estudios Constitucionales.

Carbonell, Miguel (2010) "El neoconstitucionalismo, significado y niveles de análisis". En Carbonell, Miguel y García Jaramillo, Leonardo (editores): El canon neoconstitucional. Madrid: Editorial Trotta.

Cea Egaña, José Luis (1996) "Presentación y Estudio Introductorio, Dignidad, Derechos, y Garantías en el Régimen Constitucional Chileno". En Práctica Constitucional y Derechos Fundamentales. Santiago de Chile: Corporación Nacional de Reparación y Reconciliación.

Fioravanti, Maurizio (2001) Constitución. De la antigüedad hasta nuestros días. Madrid: Editorial Trotta.

Fioravanti, Maurizio (2009) Los Derechos Fundamentales. Madrid: Editorial Trotta.

García de Enterría, Eduardo (1991) La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. Madrid: Cívitas.

Gargarella, Roberto (2014) La sala de máquinas de la Constitución. Buenos Aires: Kats Editores

Gargarella, Roberto (1995) "Crisis de representación y constituciones contramayoritarias". Isonomía: Revista de Teoría y Filosofía Política, N° 4, pp. 89-108.

Gargarella, Roberto (2007) "El derecho de resistencia en situaciones de carencia extrema". Astrolabio. Revista Internacional de Filosofía, p. 1-29. Disponible en: http://www.ub.edu/astrolabio/Articulos4/ARTICULOgargarella.pdf

Gargarella, Roberto (2008) De la injusticia penal a la justicia social. Siglo del Hombre Editores, Universidad de los Andes.

Honneth, Axel (1997) La lucha por el reconocimiento. Barcelona: Crítica Gribaldo Mondadori.

Jiménez de Aréchaga, Eduardo (1988) "La Convención Interamericana de Derechos Humanos como Derecho Interno". Revista IIDH, San José: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, enero-junio de 1988, pp. 25-41

Moraga Klenner, Claudio (2010) Tratado de Derecho Administrativo, La actividad formal de la administración del Estado. Santiago: Editorial AbeledoPerrot-LegalPublishing.

Nash, Claudio (2012) "Control de Convencionalidad. Precisiones conceptuales a la luz de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos". En Nogueira Alcalá, Humberto (coordinador): El diálogo transjudicial de los Tribunales Constitucionales entre sí y con las Cortes Internacionales de Derechos Humanos. Santiago: Librotecnia.

Nino, Carlos (2003) La constitución de la democracia deliberativa. Barcelona: Editorial Gedisa.

Nogueira Alcalá, Humberto (1997) Dogmática Constitucional. Talca: Editorial Universidad de Talca.

Organización Internacional del Trabajo (2003) Convenio Número 169 Sobre Pueblos Indígenas y Tribales: Un Manual. Disponible en: http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/@ed_norm/@normes/documents/publication/wcms_100764.pdf

Organización Internacional del Trabajo. Pueblos indígenas y tribales: Guía para la aplicación del Convenio núm. 169 de la OIT. Oficina Internacional del Trabajo. Disponible en: http://www.oit.or.cr/mdtsanjo/indig/conten.htm

Requejo, Juan Luis (1992) "Consideraciones en torno de las normas internacionales en el ordenamiento español". Revista Española de Derecho Constitucional, Centro de Estudios Constitucionales (España), año 12, Nº 34. 44, enero-abril, pp. 41-66.

Waldron, Jeremy (2005) Derecho y Desacuerdo. Madrid-Barcelona: Marcial Pons.

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 31 de agosto de 2001 "Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs Nicaragua", párrafo 149. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_79_esp.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 17 de junio de 2005, "Caso Comunidad indígena Yakye Axa Vs. Paraguay", párrafo 147. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_125_esp.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 15 de junio de 2005, "Caso de la Comunidad Moiwana Vs Surinam", párrafo 101 y 103. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_124_esp1.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 29 de marzo de 2006, "Caso Comunidad Indígena Sawoyamaxa Vs Paraguay", párrafo 164 y 166. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_146_esp2.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 26 de septiembre de 2006 "Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile", párrafo 124. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 24 de noviembre de 2006 "Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs. Perú", párrafo 128. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_158_esp.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 26 de noviembre de 2010, "Caso Cabrera García y Montiel Flores vs. México", párrafo 225. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/resumen_220_esp.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 24 de febrero de 2011, "Caso Gelman Vs. Uruguay", párrafo 193. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_221_esp1.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Sentencia de 27 de junio de 2012, "Pueblo Indígena Kichwa de Sarayaku vs. Ecuador", párrafo 159. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_245_esp.pdf

Corte Interamericana de Derechos Humanos Opinión Consultiva OC-5/85, del 13 de noviembre de 1985. La colegiación obligatoria de periodistas (arts. 13 Y 29 Convención Americana sobre Derechos Humanos). Solicitada por el gobierno de Costa Rica

Comisión Interamericana de Derechos Humanos (2009), Derechos de los pueblos indígenas y tribales Sobre sus tierras ancestrales y recursos naturales. Normas y jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Cap. IX. Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/indigenas/docs/pdf/Tierras-Ancestrales.ESP.pdf

Naciones Unidas, CEPAL (2014). Panorama Social de América Latina Organización Internacional del Trabajo. Informe del Comité establecido para examinar la reclamación en la que se alega el incumplimiento por Colombia del Convenio sobre pueblos indígenas y tribales, 1989 (núm. 169), presentada en virtud del artículo 24 de la Constitución de la OIT por la Central Unitaria de Trabadores (CUT). Disponible en: http://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=1000:50012:0::NO:50012:P50012_COMPLAINT_PROCEDURE_ID,P50012_LANG_CODE:2507143,es:

Organización Internacional del Trabajo. Informe del Comité establecido para examinar la reclamación en la que se alega el incumplimiento por Colombia del Convenio sobre pueblos indígenas y tribales, 1989 (núm. 169), presentada en virtud del artículo 24 de la Constitución de la OIT por la Central Unitaria de Trabajadores de Colombia (CUT) y la Asociación Médica Sindical Colombiana (ASMEDAS). Disponible en: http://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=1000:50012:0::NO:50012:P50012_COMPLAINT_PROCEDURE_ID,P50012_LANG_CODE:2507239,es:

Organización Internacional del Trabajo. Informe del Comité encargado de examinar la reclamación en la que se alega el incumplimiento por México del Convenio sobre pueblos indígenas y tribales, 1989 (núm. 169), presentada en virtud del artículo 24 de la Constitución de la OIT por el Sindicato de Trabajadores de la Universidad Autónoma de México (STUNAM) y el Sindicato Independiente de Trabajadores de la Jornada (SITRAJOR).Disponible en: http://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=1000:50012:0::NO:50012:P50012_COMPLAINT_PROCEDURE_ID,P50012_LANG_CODE:2507231,es.

Publicado

2018-07-06

Cómo citar

Fuenzalida Bascuñán, S. (2018). La función administrativa discrecional y la consulta indígena. Revista De Derecho (Coquimbo. En línea), 24(2), 181-210. Recuperado a partir de https://revistaderecho.ucn.cl/index.php/revista-derecho/article/view/2988

Número

Sección

Estudios